申诉报告 篇1
申诉人(原一审原告):鹿路生,男,汉族,x年3月6日出生,居民身份证号码320305X,户籍所在地江苏省徐州市贾汪区贾汪镇鹿楼村10组558号,实际居住地江苏省无锡市锡山区东亭镇庄桥新村别墅区58号。
被申诉人(原一审被告):无锡市韵达快递有限公司(法定代表人:未定);注册地址:无锡市锡山区东北塘镇东旺新村3幢501号;现公司所在地:无锡市新区硕放镇振发五路(新安路和振发五路交叉口东面)。
申诉人鹿路生不服无锡市中级人民法院()锡商终字第0629号商事判决,案由为分期付款买卖合同纠纷,依法向无锡市中级人民法院提起申诉。
请求事项:
1、请求中院裁定撤销本案()锡法民初字第0328号中的()锡商终字第0629号、()锡法商初字第0851号商事判决。
2、请求中院开庭审理本案并认定涉案《合同书》的履行期限。
事实和理由:
一、本案()锡法民初字第0328号中,程序违法十分严重,适用法律错误。商事案件的原告、被告民事诉讼主体资格审查认定错误,法人企业的《授权委托书》套用公民个人用的格式,弄虚作假;实体法律关系处理错误。本案第三人不是沈沿海,而是上海韵达货运有限公司和江苏韵达腾云物流有限公司。
我 x年6月28日是因侵权行为(承揽经营权、个人名誉权)提起的诉讼,侵权行为地就是无锡市锡山区东亭镇,根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十八条“因侵权行为提起的诉讼,由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖”的规定,本案()锡法民初字第0328号属于受诉无锡市锡山区人民法院管辖。明确的被告是无锡市韵达快递有限公司,被告并未提起反诉,故,不存在公司诉讼。诉讼主体更不是原法定代表人唐传喜,自x年12月1日起工商查档显示法定代表人续为唐传喜属于弄虚作假。诉讼主体资格的确定是由本案的主要证据《证明》和《合同书》决定的,不以任何人的意志随意确定,在该合同尾部,无锡韵达公司在甲方栏加盖公章,鹿路生在乙方栏签字;《证明》也是经公司研究决定,加盖无锡韵达公司公章。本案中对方的委托代理人应当是接受无锡市韵达快递有限公司单位的委托,而不应该是接受唐传喜本人的委托。请无锡市中级人民法院依法审查,对方委托代理人是作为无锡市韵达快递有限公司单位的诉讼代理人,可以参加诉讼;若是作为唐传喜本人诉讼代理人的,请其退出法庭。经过多次申请,我才于x年1月4日在无锡市中级人民法院首次复印到无锡市锡山区人民法院的全部笔录。发现,原一审x年8月11日开庭笔录、原一审x年11月10日证据交换笔录第一页均载明“书记员:报告审判员,开庭前的准备工作已经就绪,本案(原被告双方法定代表人未到庭,双方委托代理人均已到庭)。”,此,究竟是蓄意陷害还是无意错误?请求无锡中院认真审查原一审合议庭评议笔录。后原一审x年2月24日开庭笔录、原一审x年3月3日、发回重审x年11月17日开庭笔录、发回重审x年12月28日证据交换笔录第二页均载明“书记员:报告审判员,开庭前的准备工作已经就绪,本案(原告方到庭,被告方委托代理人已到庭)。”;后发回重审x年7月11日开庭笔录第二页载明“书记员:报告审判员,开庭前的准备工作已经就绪。”;后又起诉x年9月12日开庭笔录第一页载明“书记员:查询当事人及其他诉讼参与人到庭情况(略)。”和第二页载明“书记员:报告审判员,诉讼参与人(当事人、诉讼代理人及证人等到)的到庭情况;庭前准备工作就绪,报告完毕。”。综上,在诉讼主体资格方面,本案不是我是个人还是公司的争议,因我认为,x年2月24日开庭笔录已经更正,发回重审也是延用更正后的陈述;故,本案的争议是无锡韵达公司究竟是分公司还是子公司或者既不是分公司也不是子公司的争议。也就是双方究竟是买卖关系、承包关系,还是承揽关系方面的争议;无锡韵达公司究竟是企业内部承包经营还是企业特许加盟经营的争议。因为无锡韵达公司在x年12月26日谈话笔录第6页陈述“(无锡)韵达公司系独立法人主体,至今没有被任何企业收购”,这两点陈述至少有一点是虚假的,需要审理查明。承包关系和分公司均是无锡韵达公司定作,需要无锡韵达公司当庭提供合理解释,亦属于()锡法商初字第851号遗漏审理《合同书》部分之一,均要求重新审理。我是自然人参加诉讼是事实,无锡韵达公司亦从没有陈述我是单位。请无锡中院依据江苏高院的()苏商申字第313号《民事裁定书》查明本案中是否存在违反最高人民法院司法部《关于规范法官和律师相互关系维护司法公正的若干规定》和《最高人民法院关于“五个严禁”的规定》,确保司法公正。x年10月31日我在江苏高院首次被允许查阅卷宗(包括变造的16本短期正宗),发现,买卖合同纠纷案由、其他合同纠纷案由、承包合同欠款纠纷案由、承包合同纠纷案由、名誉权纠纷案由均是首先出现在无锡韵达公司的《授权委托书》和《律师事务所出庭函》中,其中承包合同纠纷案由在原一审x年8月9日《授权委托书》和《律师事务所出庭函》已经提出。还发现,无锡韵达公司作为法人企业却套用公民个人使用的《授权委托书》格式,人民法院应当负责任的审查,避免弄虚作假。我一直上诉、又起诉、申请再审、申诉证明我一直不予认可商事案件和合同法律关系的合法性。
另,无锡市锡山区人民法院的全部笔录均载明被告无锡市韵达快递有限公司“法定代表人唐传喜,无锡市韵达快递有限公司总经理”或“法定代表人唐传喜,该公司总经理”,因无锡市锡山区人民法院拒绝要求无锡市韵达快递有限公司出具《法定代表人身份证明书》,故,再次请求无锡市中级人民法院要求无锡市韵达快递有限公司出具,以便查明“法定代表人唐传喜,该公司总经理”是否是真实有效的信息。江苏智和律师事务所邓万平律师在x年12月28日《代理意见》第1点载明“鹿路生的承包区域究竟是什么地方?客观的讲,与本案无利害关系的沈沿海有最大的发言权”。原告、被告双方均一致认为沈沿海与本案无利害关系,故,分期付款买卖合同纠纷案由在审理过程中也从来没有涉及,属于将错就错变相审定的案由,应当依据无锡市锡山区人民法院()锡法北民初字第0468号《民事调解书》依法裁定撤销()锡商终字第0629号、()锡法商初字第0851号商事判决;无锡市韵达公司既没有提起反诉,也没有依法交纳案件受理费,此无中生有的反诉不要成为本案()锡法民初字第0328号解决纠纷的绊脚石。一、二审商事判决对本案定性错误,我不是商法关系的主体,无锡韵达公司并没有提起公司诉讼,本案属于赤裸裸的民事案件,适用的是民法,应该侧重于保护社会公众的一般利益;不属于商事案件,而本案区地两级法院均适用的商法,处理上侧重于保护商事主体无锡韵达公司的营利和非法营利动机的商事行为,完全没有表示出对弱者我的同情和关怀,更没有照顾到民法最基本的价值取向是公平,即公正优先。再请依据我x年9月28日和x年8月30日提交的《申请书》依法调查韵达官方网站中披露的自x年12月1日起无锡韵达公司被上海韵达货运有限公司兼并和收回直营的真相,为预防无锡韵达公司再弄虚作假,要求无锡韵达公司出具《法定代表人身份证明书》证明唐传喜系无锡韵达公司的法定代表人和担任该公司的总经理职务。无锡市韵达快递有限公司是本案明确的被告,确保符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第二款的规定。被告无锡市韵达快递有限公司的注册地址是无锡市锡山区东北塘镇东旺新村3幢501号;我x年6月28日提起诉讼时的住所地是无锡市锡山区东北塘镇芙蓉工业园内;x年12月1日被上海韵达货运有限公司并购后,现公司所在地是无锡市新区硕放镇振发五路(新安路和振发五路交叉口东面)。无锡韵达公司从事的仍是邮政行业,但公司的性质实际由特许加盟公司变更为上海韵达货运有限公司(总部)的直营公司,根据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条规定,依法追加上海韵达货运有限公司和上海韵达腾云物流有限公司(注册资本9000万,判决书均载明9万)为本案第三人。机读档案材料亦显示:无锡市韵达快递服务有限公司、江苏韵达腾云物流有限公司、上海韵达货运有限公司的许可经营项目均为“国内快递(邮政企业专营业务除外)”的专项审批,所以,无锡市韵达快递有限公司从事的是特许经营活动。
二、被告无锡市韵达快递有限公司从事的是特许经营活动,所属行业是其他寄递服务;一审、二审均遗漏审理的格式《合同书》总则篇约定双方从事的都是邮政行业,即快递服务行业。一案即本案()锡法民初字第0328号,我x年8月30日已经自主明确选择侵权法律关系主张权利,应再行确定履行期限为10年左右,最低5年。涉案《合同书》并未终止,主张解除必须依法出具解除的书面通知等合法有效的证据,根本违约方无锡韵达公司违法解除就等于解除,还要中华人民共和国法律、条例干嘛?我要求继续履行,合同履行期限不明确的,中止也应当可以随时履行。遗漏审理的和错误审理的均应当纠正。
本案,即原告鹿路生起诉被告无锡市韵达快递有限公司(以下简称无锡韵达公司)一案,即()锡法民初字第0328号,案由为侵权损害赔偿纠纷案由,x年度立案,本民事案件属于民一庭审理的范畴。据以x年6月25日提交的《民事起诉状》,无锡市锡山区人民法院于x年6月28日出具的载明民一庭的《人民法院诉讼费收费专用票据》可以充分证明一案就是本案()锡法民初字第0328号。关于本案,原告是公民鹿路生,我是自然人参加诉讼,是独立的承揽区域负责人,是以韵达快运网络的名义运营的;无锡市韵达快递有限公司从事的是特许经营活动,双方从事的同是邮政行业,应当按照格式条款的通常理解正确确定无锡韵达公司披露的“分公司”和“承包关系”信息是否真实、准确、完整,是否隐瞒有关信息或者提供虚假信息。参照国务院《商业特许经营管理条例》第13条第一款“特许经营合同约定的特许经营期限应当不少于3年”的规定,实际上,无锡市韵达快递有限公司已经实际经营快递服务10年以上,所以,“承包期不限”也应当不少于3年;同时也只有大部分承包区域均做满3年以上才能确保无锡韵达公司特许经营不少于3年。因各承揽人签订的是非续签(连续性)合同书,依据格式条款第八条约定“承包期不限”即长期承揽是客观事实,“不满一年押金不退”是无锡韵达公司单方对各承揽人必须承揽一年以上的强制,亦符合双方长期经营的具体约定。《证明》也证明王龙是长期承揽的客观事实,刘亮的视听资料证据和沈沿海的证人证言均证明是长期承揽的客观事实,故,我依据《合同书》格式条款约定的承包期不限和《证明》证据按照通常理解最低做5年是有事实和法律依据的,合同是否履行双方协商解决,若无锡韵达公司拒绝协商也拒绝催告,参照中华人民共和国最高人民法院法释【20xx】7号解释即《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》,有合理书面催告的赔偿3个月补救;无合理书面催告的赔偿一年补救。为便于本案的审理,我于x年12月16日谈话笔录中再次明确了我的观点,并于当天提交了请求无锡市锡山区人民法院开庭审理并认定涉案《合同书》的履行期限的《申请书》,根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二条“中华人民共和国民事诉讼法的任务,是保护当事人行使诉讼权利,保证人民法院查明事实,分清是非,正确适用法律,及时审理民事案件,确认民事权利义务关系,制裁民事违法行为,保护当事人的合法权益,教育公民自觉遵守法律,维护社会秩序、经济秩序,保障社会主义建设事业顺利进行”的规定,人民法院应当保护受害我的合法权益。x年12月13日江苏省高级人民法院()苏商申字第313号《民事裁定书》第28页第(二)项第1点载明“另外,一审法院用一年的期限实际是为了计算可得利益损失,而非认定《合同书》的履行期限为一年”,也就是说,一审法院认为“应认定一年应是鹿路生对承包期限的最低预期”是有损公平、公正的,没有遵循自愿、公平、诚实信用的原则,彻底违背我的主观意愿,我的最低预期是5年。故,x年12月16日我提交无锡市锡山区人民法院的《申请书》,依法请求贵院开庭审理并认定案涉《合同书》的履行期限(注:江苏高院就没有遗漏审查案涉《合同书》的内容,同时针对()锡法商初字第0851号第5页“承发包关系”、第10页“上海韵达总公司”及“韵达公司认为”等均给予了纠正;同时江苏高院也发现一审、二审法院程序违法,涉及到我的诉讼请求和证据仅以“谈话笔录”的形式审查)。
关于原告鹿路生诉无锡市韵达快递有限公司一案中的选择权,错误的商事案件一直影响我的自主选择权。无锡市锡山区人民法院x年7月14日受理后,由审判员蔡建忠独任审判,x年8月11日首次“开庭”,后x年11月10日、11月19日、x年1月10日三次证据交换后,x年2月24日传票为证据交换,当天为开庭并审理后确定买卖合同纠纷案由,我指出程序违法,又于3月3日以买卖合同纠纷案由进行了一次开庭,并在辩论结束时恢复法庭调查,“请问原告,你在本案中的请求是合同之诉,还是侵权之诉?”,我回答“是合同违约之诉与赔偿之诉”。我认为,选择权应当是在开始审理时让受损害方我选择,而不是审理后已经确定买卖合同纠纷案由后再让受损害方我选择,这是对我依法享有的选择权赤裸裸的剥夺!无锡市锡山区人民法院已经于x年6月27日送达我《释明函》【注明:江苏高院书面告知我“应向中院申请再审”;无锡中院王立新法官在x年5月14日法律释明谈话时,我问“这个案件应该你们中院就可以再审的”,王立新温和的说“一般当事人都喜欢向高院去再审”】,我亦已经于x年7月5日提交《对无锡市锡山区人民法院释明函的几点说明》,并于x年8月30日提交本案,即()锡法民初字第0328号明确选择侵权法律关系主张权利的固定的14项具体的诉讼请求,也就是增加诉讼请求数额后的原一审诉讼请求,诉讼请求没有区别,仅是依法增加了诉讼请求数额且根据一审法院的通知补交了案件受理费用。并于x年12月16日谈话后再次书面明确我的观点,我多次书面明确,《民事裁定书》中竟然谎称我未予明确而驳回起诉,令人费解。我起诉无锡市韵达快递有限公司一案中,一案即本案()锡法民初字第0328号,案由应该科学的界定为侵权损害赔偿纠纷案由。原告我既不同意将我起诉的一个案件人为分为两个案件审查处理,商事案件限制了我实体权利的主张;也不同意一个案件中同时处理两个法律关系,我已经选择侵权法律关系主张权利。我接受()锡法民初字第0328号依法给予本案的补救,体现了公平、公正原则。陈军慰审判长竟然口头告诉我()锡法民初字第0328号是搞错了;但是之前传票上的案号都是空白,x年8月1日无锡市锡山区人民法院《合议庭人员组成通知书》才正式确定()锡法民初字第0328号,怎可能是错的。我认为,()锡法民初字第0328号才真正是立案庭定的本案案号,真正搞错的是()锡法商初字第0639号和()锡法商初字第0851号!x年2月16日又提交的本案《起诉状》中的三项诉讼请求,就是x年8月30日举证期限内明确的第3项、第5项、第14项具体的诉讼请求(具体见x年8月30日提交的《本案固定的14项诉讼请求,增加诉讼请求数额后的原一审诉讼请求》)。均是无锡市锡山区人民法院错误定性本民事案件为商事案件导致遗漏审理的侵权法律关系方面的诉讼请求,因均是侵权法律关系的诉讼请求,我亦多次明确,故,不存在我再次选择。x年2月16日续提交本案的《起诉状》中的前两项诉讼请求充分证明我x年6月28日是因侵权行为提起的诉讼。()锡法民初字第0328号载明的三项诉讼请求就是x年8月30日举证期限内提交无锡市锡山区人民法院的()锡法民初字第0328号中已经明确的诉讼请求,又起诉的第1项诉讼请求就是已经明确的第3项诉讼请求,也就是原一审提交的第3项诉讼请求。又起诉的第2项诉讼请求就是x年8月30日已经明确的第5项诉讼请求。又起诉的第3项诉讼请求就是x年8月30日已经明确的第14项诉讼请求。原一审中的第3项诉讼请求“判令无锡市韵达快递有限公司违法解除合同”和第5项诉讼请求“赔偿原告名誉权损失费伍仟元整”均是商事案件中遗漏审查的,其中第3项诉讼请求中赔偿可得利益方面仅在商事案件中支持了一部分诉讼请求。x年7月19日无锡市锡山区人民法院的()锡法北民初字第0468号《民事调解书》,使事实真相大白于天下,故,遗漏审理的第3项诉讼请求、遗漏审理的第5项诉讼请求、遗漏审理的《合同书》总则篇、第十条、落款均应当重新审理;错误审理的公司的实际情况均应当纠正。
三、本案()锡法民初字第0328号,我接受无锡市锡山区人民法院给予本案的补救,体现了公平、公正原则。究竟是一个案件还是两个案件应由提起诉讼时的客观事实决定的,不以任何人的意志随意确定。
关于我起诉无锡市韵达快递有限公司一案,不服无锡市锡山区人民法院民二庭先程序违法依职权将一个侵权责任民事案件分为两个案件【()锡法商初字第0638号、()锡法民初字第0328号】审查处理,商事案件限制了我的选择权,严重妨碍了我实体权利的主张;更不允许无锡市锡山区人民法院民一庭后程序违法依职权再将一个侵权责任民事案件分为前后两个侵权责任民事案件【()锡法民初字第0328号、()锡法民初字第0328号】审查处理。我起诉的一个案件中,无锡市锡山区人民法院共出现2个商事案号,3个民事案号,8个案由,请问,这样审判是解决了纠纷还是制造了纠纷?故,无锡市锡山区人民法院无权指责我的起诉不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第(三)项“(三)有具体的诉讼请求和事实、理由”的规定,我认为,本案确实需要无锡中院依法作出一份裁定,确定本案的案由、案号,指引本案迷失的方向。我认为,无锡市锡山区人民法院将本案中发回重审案件和又起诉案件均作为新收案件来源审查审批,我均无法接受!是有失公平、公正的。无锡市锡山区人民法院立案庭x年4月26日出具《起诉材料收据》和x年4月23日杨庭和我的《谈话笔录》均证明无锡市锡山区人民法院是按照同一案受理的;()锡法商初字第851号x年6月21日的开庭《传票》也清楚证明发回重审变更后的合议庭(审判长荣晓峰、审判员蔡永芳、代理审判员吕纯阳)并不是按新收案件处理的。不同意名誉权纠纷案由,就代表对应案号()锡法民初字第0328号也不予认可作为新收案件的合法性,()锡法民初字第0328-1号需要释明。我x年5月21日谈话笔录中已经强调我起诉的就是同一个案件,王碧云法官告诉书记员“这个不要记”,有当天的《庭审录音录像》为证。客观证据证明,我最初x年6月25日提起诉讼时已经明确的提出第5项关于名誉赔偿方面的具体的诉讼请求,无锡市锡山区人民法院于x年6月28日出具了载明移交民一庭的《人民法院诉讼费收据专用票据》,依法收取了案件受理费(包括第5项主张名誉权损失赔偿的具体诉请)。发回重审期间我于x年12月6日依法官的要求续提交本案的《起诉状》,当时的立案庭庭长郑玄还亲自在《起诉状》上批字,要求移交民一庭审查,无锡市锡山区人民法院立案庭亦当天正常收讫了我的诉讼材料并移交了民一庭,当时民一庭庭长任笑均(现任行政庭庭长)给我通过电话“你是单位,你有什么名誉权”,显然任笑均依旧把我当作单位了,并指示高姓法官驳回了我提起的诉讼,遂告知我可以申请并案审理或等案件有结果了再起诉,我x年3月31日确书面申请了并案审理,没有采纳。请无锡市锡山区人民法院向原民一庭庭长任笑均和原民二庭庭长虞静珠查实,是谁后来何因又移交民二庭的!发回重审期间我于x年3月26日提交无锡市锡山区人民法院院长王立新(现任江阴市人民法院院长)一份《申请书》,申请审判员过元申回避,实由民二庭庭长荣晓峰决定不予回避,并打电话两次斩钉截铁的告诉我“你再乱写东西,我就办你”,荣晓峰庭长说话算话,开始了枉法裁判的接力赛。x年6月8日荣晓峰引荐蔡永芳承办法官与我见面,主要是动员我更改诉讼请求,我当时拒绝并告诉荣晓峰庭长应该尊重快递公司的实际情况,荣晓峰庭长当时严肃的说“这是法院,不是快递公司!”。后x年6月21日民二庭荣晓峰庭长亲任审判长据以被撤销的()锡法商初字第0639号商事判决审定()锡法商初字第0851号为承发包关系的生效判决!后我给无锡市锡山区人民法院审监庭通电话请求监督,审监庭庭长已被原立案庭庭长郑玄接任,电话告诉我“他们正在审理,我们也不好监督;你放心,我们法官一年10多万的工资呢,办错案是要回家的”,这句话一度让我吃了定心丸。无锡市锡山区人民法院()锡法商初字第851号判决于x年1月31日起已经发生法律效力,我无奈于x年2月16日再次被动提交了本案的《起诉状》,无锡市锡山区人民法院立案庭收讫《起诉状》之前又约见现民一庭庭长陈军慰与我见面,陈军慰庭长坚持“一事不再理”,后来立案庭杨庭于x年4月23日与我谈话(见当天“谈话”笔录)后,于x年4月26日出具了无锡市锡山区人民法院《起诉材料收据》,立案庭显然是按照同一案处理的;后陈军慰审判长于x年8月7日亲自在无锡市锡山区人民法院审判大厅交给我一份载明x年5月2日的()锡法民初字第0328号《受理案件通知书》,此送达诉讼文书并没有送达回证,不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第八十四条的规定。x年8月6日《交纳诉讼费用通知》载明“关于你单位诉无锡市韵达快递有限公司的名誉权纠纷一案,应补交案件受理费350元”, 请无锡市锡山区人民法院调查前因后果,同样均是民一庭庭长(任笑均、陈军慰)审定了我是单位,却出现了发回重审期间该受理却驳回起诉,申请再审期间不该受理却予以受理的尴尬局面。人为剥夺了我依照法律规定享有的在同一个案件中提起诉讼的权利!但我接受()锡法民初字第0328号的补救。之后,我于x年9月7日收到载明x年8月1日的无锡市锡山区人民法院()锡法民初字第0328号《合议庭组成人员通知书》。从江苏高院x年10月31日首次查阅卷宗后发现,原一审、发回重审期间立案庭庭长郑玄(注:上诉审期间任审监庭庭长)审批的人民法院民事一审、(二审)案件立案审查、审批流程管理信息表最终统计结果表明原告我起诉被告无锡韵达公司一案涉案标的为2元,人民法院应收、我预交和实交的受理费均是33619元。足以证明,本诉仅受理根本没有审理,仅程序违法审理了根本不存在的反诉。我要求继续审理()锡法民初字第0328号,合情、合理、合法,更体现了公平、公正原则。不允许谁再让本案解决纠纷正确的方向走向错误。
申请再审期间,我曾经于x年9月中旬询问陈军慰审判长,这个案件你准备怎么处理的,陈军慰审判长说“有两种处理方式,要么你撤诉,要么法院驳回起诉”,我x年6月25日已经提起诉讼,x年6月28日贵院依法收取了案件受理费(包括第5项主张名誉权损失赔偿的具体诉请)并于x年7月14日立案受理,根本不存在我撤诉!所以,民一庭陈军慰审判长(任庭长)在再审期间始终不驳回起诉和再审裁定书下发后立即驳回起诉的行为,令人费解,这种不正当的行为,可能影响本案()锡法民初字第0328号的公正审理。另,陈军慰审判长将受送达人无锡市韵达快递有限公司的《送达回证》x年12月20日送达给了我,我当天指出错误并提交《申请书》要求重新送达;后x年12月25日收到重新送达的《送达回证》,此错误令我费解。
四、本案()锡法民初字第0328号中,商事案件致使公司的实际情况认定错误。民事案件,公正优先,人民法院应当尊重客观事实证据,本着有错必纠的原则,公开、公平、公正、依法审判。
一审、二审法院均违反《中华人民共和国民事诉讼法》第四十九条第二款“当事人可以查阅本案有关材料,并可以复制本案有关材料和法律文书”的规定,一直拒绝我查阅和复印笔录,直到x年1月4日二审结束后,无锡市中级人民法院王立新法官才允许我复印原一审、一审的庭审笔录;直到x年10月31日我才在江苏省高级人民法院查阅到原一审、一审的商事案件卷宗。商事案件和买卖合同纠纷均是原一审、一审、二审对本案定性错误,挂羊头,卖狗肉,衍生出一系列庭审笔录故意记载错误,根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十七条的规定,对法庭笔录没有当庭宣读的、无中生有的、对我的陈述记录有遗漏或者差错的,有权申请补正。例如:①x年8月11日开庭笔录第一页“书记员:报告审判员,开庭前的准备工作已经就绪,本案(原被告双方法定代表人未到庭,双方委托代理人均已到庭),此法庭笔录未经当庭宣读,也不知道是不是庭后加上去的,严重影响了本案诉讼主体资格的审查,我是自然人参加诉讼,明确的被告是无锡市韵达快递有限公司。②x年7月11日开庭笔录第9页关于刘亮的电话录音视听资料,我陈述为“证明沈沿海一直是承包友谊路以东的”,有庭审录音为证,可是笔录上却记录为“证明鹿路生一直是承包友谊路以东的”,导致是非不清。③法庭分别在x年5月4日和x年12月26日谈话笔录中询问“法庭了解一下,x年4月1日双方对承包问题发生重大争议后,你再到原来客户上门取件是以个人名义还是以韵达公司的名义?”,我回答为“肯定是以韵达网络的名义,但是我是独立的承包区”,笔录上记录为“肯定是以公司的名义,但是我有独立的承包区”。此记录致使案件性质大变,促成承发包关系。④无锡韵达公司从来没有任何的协商出现,851号判决中却谎称“x年4月1日,韵达公司未与鹿路生协商一致即终止了与其快递派送业务的承发包关系,并向相关公司客户发出书面《证明》”。⑤承包费收条证据中的承包费欠条证据和变造的15000元欠条证据属于违法证据,均应当排除。民二庭断章取义,歪曲客观事实,法言法语、造假笔录采纳了非法证据,欺民自欺,有力的保护了违法行为!过元申法官更是直截了当的告诉我“我们法院不一定会都查清楚的!”。我的诚信陈述见x年7月11日庭审录音续盘04:38-09:58和x年12月28日和x年7月11日开庭前提交的《原告的陈述》。⑥格式《合同书》第八条载明“八、承包期不限,承包费增减根据邮政行业标准和公司的实际情况调整费用,在承包期间乙方如造成快件遗失、延误、投诉、交通事故等所产生的一切费用均由乙方承担,甲方不负责任何责任”,851号商事案件将上述乙方机械的置换为鹿路生,甲方机械的置换为韵达公司,是不遵守公司的实际情况的,同时也不符格式条款的通常理解,甲方泛指各网点、乙方泛指各承包区,谁的责任谁来承担,这才符合韵达网络运营(邮政行业)的特性,符合公平公正的原则。⑦我x年6月25日的《民事起诉状》中及第3项具体的诉讼请求均清楚记载“无锡韵达公司的这一违法行为,给原告造成了直接经济损失”,原一审笔录上和()锡法商初字第0639号判决书上变为“韵达公司单方解除合同的违约行为给其造成重大经济损失”,违法行为的陈述记录为违约行为,严重改变了我是因侵权行为向无锡市锡山区人民法院提起诉讼的客观事实。⑧无锡市韵达快递有限公司简称韵达公司,应简称无锡韵达公司;江苏韵达腾云物流有限公司简称腾云公司,应简称江苏韵达公司;上海韵达货运有限公司简称上海韵达公司,应简称上海韵达总部;以上简称的瑕疵回避了上海韵达货运有限公司韵达快运网络运营(邮政行业)的性质。⑨同样是沈沿海20xx年9月6日出具的收条(具有协议性质),白纸黑字的友谊路以东,无锡市锡山区人民法院以商事案件的定性主审了与本案无利害关系的沈沿海与我合同纠纷3年多,至今事实不清;而无锡市锡山区人民法院派出法庭东北塘镇人民法庭以民事案件仅审查一天【x年7月15日,见无锡市锡山区人民法院()锡法北民初字第0468号《民事调解书》,即:沈沿海因合同纠纷提起的诉讼】就做到了案结事了,显然,无锡市锡山区人民法院包庇了邪恶,践踏了正义。原告我x年6月28日起怀揣着对法官、法院、法律100%的公正信仰向无锡市锡山区人民法院提起诉讼,今天仅依靠沉淀的1%支撑着,我无任何过错,没讨到公正不言放弃。
综上,根据江苏省高级人民法院()苏商申字第313号《民事裁定书》、无锡市中级人民法院()锡商终字第0256号《民事裁定书》、无锡市锡山区人民法院()锡法民初字第0328-1号《民事裁定书》和()锡法北民初字第0468号《民事调解书》,为纠正本案中已经发生法律效力的错误判决、裁定、人民法院应当审查并裁定依照审判监督程序,对案件重新进行审理。一案即本案()锡法民初字第0328号,本案中既有无中生有的商事案件也有其他民事案件,本案中的案由更是多如牛毛,更为棘手的是笔录中、卷宗封面、判决书中案由均各不相同,无锡韵达公司申请不公开审理促成了经典的冤假错案,与本案无利害关系的案中案、连环案。人民法院为了查明事实,分清是非,将案中案、连环案均先彻底审查清楚,这无可厚非,但并不意味着审查清楚了案中案、连环案后,我的本诉自然就不需要开庭审理了,违法行为得到了有力保护,此是我绝不能接受的主次不分的荒唐逻辑。若一个案件以事实为依据,以法律为准绳,公平、公正的审判,请问,谁有资格不服!请求无锡市中级人民法院认真负责审查并重新开庭审理本案并认定案涉《合同书》的履行期限。遗漏审理的和错误审理的均应当纠正,做到案结事了。
此致
无锡市中级人民法院
申诉人:
x年12月30日
申诉报告 篇2
1.首部
(1)标题。即为“刑事申诉书”“民事申诉书”“行政申诉书'’
(2)诉讼当事人的基本情况:
K被告人提出申诉。先写申诉人(原审被告人),接着写明姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业或工作单和职务、住址。[笔墨评语网 bMrBH.COM]
L被告人亲属或其他公民提出申诉。先写申诉人(注明与被告人的关系),接着写明姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业或工作单位和职务、住址。如果是刑事公诉案件申诉书,木用填被申诉人的基本情况。
2.正文
(1)申诉的缘由。这一部分包括案件案由,原处理机关名称,处理时间,处理文书名称、字号,以及作不服处理的表示。如:申诉人因-案,不服xx人民法院(或人民检察院)于X年X月X日所作的字第X号一审或二审判决(或裁定、决定),提出申诉。
(2)请求事项。一般写明请求人民法院或人民检察院解决什么问题,说明原审有什么不当之处,要求作怎么样的改变处理,如请求撤销(或变更)原裁决等等。
(3)事实与理由,主要是针对原判决错误之处,从认定事实、适用法律和诉讼程序存在的问题,分别加以阐述,并要提出有关证据、材料,按有关法律规定进行论证。
3.尾部
应写明接受申诉的机关名称,附原审判决书或裁定书的复印件及有关证据材料,申诉人签名盖章,写明申诉时间。
申诉报告 篇3
民事申诉书
申诉人(原终审上诉人):,女,x年11月28日出生,xx省xx市人,住大街2号402房。
电话:
被申诉人(原终审上诉人):,男,x年7月27日出生,xx省xx县人,住街18号第三幢504房。
电话:
申诉人诉被申诉人离婚纠纷一案,由xx省中山市中级人民法院审理并作出终审判决,现申诉人不服该院作出的()中中民终字第号判决,特提出申诉,申诉请求和事实及理由如下:
申诉请求:
1、 撤销原终审判决,发回原审法院重新审理。
2、 本案诉讼费用由被申诉人承担。
事实与理由:
原终审法院判决认为原审法院认定事实基本清楚,适用法律正确,除对婚生儿子的抚养权处理和共同财产部分计算有误,本院依据查证的事实予以变更外,其余可予维持。原终审法院判决:一、维持xx省中山市人民法院()中石民初字第885号民事判决(下称原审判决第一、三、四、五、七、八项;二、变更原审判决第二项为:婚生儿子宋由宋负责抚养,严一次性支付 66500元给宋作为宋抚养费(按每月500元从x年12月起计至宋xx18周岁时止)。三、变更原审判决第六项为:银行存款共 1941750.57元,由宋、严各占一半。四、将原审判决严应当支付给宋存款由211874.94元变更为447491.73元。针对上述判决,申诉人认为原终审法院判决在认定事实及适用法律上均有错误。
一、原终审法院在认定事实上有错误。
(一)、夫妻感情破裂,并导致离婚是由于被申诉人的过错造成。有足够的证据证明被申诉人与江苏盐城一姓朱的女子关系甚密,并已经生有一子。 年1月17日,申诉人在东悦轩酒楼看到被申诉人与该酒楼服务员朱某搂抱在一起,据朱某的同事和朋友反映,被申诉人与朱某已生有一子,朱某也正是因为有了身孕而不得不辞职,离开酒楼。此外,朱某怀孕后,其男友很生气,举报到东区计生办。东区计生办也证实,确曾要求过朱某交出计生证和结婚证,否则要强行堕胎,后朱某谎称回家取就一去不返。事后,被申诉人宋替朱某交纳了一笔高额担保金。被申诉人的上述重婚行为应当受到法律的制裁,但是原终审法院却不顾事实的真相,反而认为是申诉人严在夫妻关系存续期间与其他男性发生不正当的感情关系,导致了夫妻感情彻底破裂,判定严承担导致本案纠纷的全部过错责任,此事实认定缺乏足够的证据。其一,被申诉人提供的巡警证明只是巡警个人事后的主观臆断,并非巡警在执行公务时给当事人录的口供,也不是公安部门认可的巡警日记、报告。光凭申诉人在大街上与两个男的争吵就能断定申诉人与其他男性发生不正当的感情关系吗?如果要认定不正当的感情关系,为什么不找当事人来问了清楚,难道第三人的主观猜测可以作为认定事实的依据吗?其二,被申诉人出示申诉人的电话记录,以此称申诉人与陈之间有不正当的男女关系。原终审法院在没有找陈来查证的情况下就片面地采纳了被申诉人的主观猜测。综上,原终审法院并没有认定清楚离婚的过错方,片面地采纳被申诉人的单方证据得出了错误的结论。
(二)、原终审法院将申诉人已经用于买房和消费的款项重复计入夫妻共同财产,如此重复计算是错误的。申诉人名下的部分存款已用于购买房产和生活消费。其中,45 万元用于入股中山市新图房地产经营服务公司,该公司于x年5月11日成立,申诉人占有90%的股份。此外,购买阳光花地703房、雍景园E2- 802房所支付的首期人民币245800元,703房装修款18.5万元,均是申诉人从上述款项中支付。原终审法院在计算夫妻共同财产时,并没有扣除消耗掉的款项,更错误的是把款项跟所购买的房产加到一起,无形中加大了夫妻共同财产,不符合申诉人目前的财产状况,其做法更是加大了申诉人的负担。
(三)、申诉人并没有转移、隐匿夫妻共同财产,申诉人所保管的1910000 元不应作为夫妻共同财产进行分割。申诉人于x年12月6日转出的20万元,x年1月26日至同年10月20日从股票帐户转出80多万元,其后申诉人又转出数笔款项到其母亲梁凤姬的帐户上,上述款项均是申诉人归还父母和亲戚的借款。原终审法院对申诉人提交的事实和证据都不予采纳,而一味片面的采纳被申诉人的意见,实在让人费解。此外,被申诉人是于x年10月24日提起离婚诉讼,也就是说上述存款转出期间申诉人、被申诉人还未进行离婚诉讼。申诉人并没有预计到被申诉人会起诉离婚,从申诉人一审期间不同意离婚可以看出,申诉人是在毫无防备的情况与被申诉人打离婚官司的,因此,申诉人根本没有理由会转移财产。根据《婚姻法》第47条之规定:离婚时,一方隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产,或伪造债务企图侵占另一方财产的,分割夫妻共同财产时,对隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产或伪造债务的一方,可以少分或不分。离婚后,另一方发现有上述行为的,可以向人民法院提起诉讼,请求再次分割夫妻共同财产。根据上述法律规定,构成一方转移、隐匿夫妻共同财产的时间条件是离婚时,而申诉人的上述行为均发生在离婚诉讼之前,上述款项也已用于偿还债务,并不属于夫妻共同财产。
(四)、原终审法院在证据的采纳上严重偏袒被申诉人一方,对申诉人提交的事实和证据一概不予采纳,终审判决也呈一边倒,实在让人怀疑该判决的公正性。《中华人民共和国婚姻法》第三十九条:离婚时,夫妻的共同财产由双方协议处理;协议不成时,由人民法院根据财产的具体情况,照顾子女和女方权益的原则判决。原终审法院非但没有照顾女方的权益,反而严重偏袒被申诉人一方。在一审的时候,申诉人曾要求法院调查被申诉人三个银行帐号的存款情况,但法院并没有积极地调查,给申诉人的结果只是 “已注销”,并没有告之注销的原因,也没有告之注销的时间和注销前的存款状况。相反,对申诉人的存款帐户,法院能查得一清二楚,包括帐户在注销前的资金流动情况,每一笔细帐等等。为什么法院对申诉人的帐户能查得这么清楚,而对被申诉人的帐户却一无所知呢?此外,被申诉人上诉状中称自己是家庭经济来源的主要创造者,较之申诉人,实际具备较好的经济创收条件。既然如此,被申诉人为何在分割共同财产的过程中,一再称自己没有财产?法院查到被申诉人存于中国银行中山支行帐号为帐户内余额5000元、帐号为帐户内余额14390.25 元,存于中国农业银行中山分行帐号为帐户内余额为15.3元,上述三个帐号的存款仅为19405.55元。作为家庭经济收入的主要创造者,拥有一位百万家财的妻子,法院能查到的就只有一万多块钱吗?可见,光是法院的调查取证就如此不公正对待,由此得出的判决何以公正?何以让人信服?这就是法律的公正与权威吗?
(五)、原终审法院将申诉人错误地认定为本案的过错方,将婚生儿子宋抚养权错误地判给了被申诉人。原终审法院认为申诉人“在夫妻关系存续期间与其他男性发生不正当的感情关系,导致夫妻感情彻底破裂,应当承担导致本案纠纷的全部过错责任”,这是缺乏证据,不顾事实真相所作出的错误结论。被申诉人宋在外与朱某发生不正当关系,连儿子都已经生出来了,朱某的同事、朋友以及东区计生办都可以做证,为什么法院在没有进行调查、核实的情况下,对申诉人提交的证据不予采纳?而对被申诉人提交的纯属个人意见的证明为何却如此执着?被申诉人在夫妻关系存续期间与其他女性发生不正当的感情关系,是其导致了夫妻感情彻底破裂,本案的过错方是被申诉人宋,申诉人严是丈夫的离婚闹剧中的受害者。因此,按照对子女的抚养权有利于无过错方,有利于子女健康成长的原则,婚生儿子宋应该由严负责抚养。
由于宋从94 年开始便很少回家,在外寻花问柳,根本没有做到丈夫和父亲应尽的责任。在这种情况下,申诉人只能和儿子一起回娘家居住,申诉人不单只做到了一个母亲应做的,还为儿子提供了一切优越的条件,在外祖父母家,宋得到的不单只是母爱,还有外祖父母的关爱,唯一缺少的是什么?是父爱!在离婚诉讼期间,被申诉人强行带走儿子宋,不让其回外祖父母家,以至后来才出现其所谓的“宋自x年1月起随被申诉人宋生活至今”的说法,原终审法院更以次为由将儿子判给宋抚养。让人不解的是,原终审法院为什么只采纳被申诉人一方的证据而对申诉人一方的证据不予理睬?短时间与婚生儿子宋生活在一起就能说已经尽到了抚养的义务吗?x年1月之前,宋都是跟母亲和外祖父母生活在一起,申诉人严难道就没有尽到一个做母亲的责任吗?
此外,婚生儿子宋已经9 岁,能按自己的意志发表意见,由于长时间与母亲生活在一起,对母亲的感情非常深厚,其多次向被申诉人要求回外祖父母家均被阻挠。根据《最高人民法院印发 的通知》第3条第2项之规定:子女随其生活时间较长,改变生活环境对子女健康成长明显不利的,对两周岁以上未成年的子女,父方和母方均要求随其生活,可予优先考虑。
(六)、本案是离婚诉讼,申诉人并不是本案的过错方,因此原终审法院判决申诉人承担比被申诉人更多的诉讼费没有法律依据。被申诉人在夫妻关系存续期间与其他女性发生不正当感情关系,导致夫妻感情彻底破裂,应当承担导致本案过错的全部过错责任,应当承担比申诉人多的诉讼费。由于原终审法院严重偏袒被申诉人,导致诉讼费的判决上也出现不公正。
二、原终审法院在适用法律上亦有错误。
由于原审及终审法院在认定事实上存在错误,所以原审判决适用《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第三款第五项、第三十六条第三款、第三十七条、第三十九条的规定是错误的。而终审判决适用《民事诉讼法》第一百五十三条第三款第(一)、(三)项之规定,维持、变更原审判决亦为错误。
综上所述,由于原终审法院在认定事实及适用法律上均有错误,所以申诉人提出申诉,恳请贵院依法受理,并撤销原终审判决,发回原审法院,责令原审法院重新审理。
此致
中山市人民法院
申诉人:
x年十月二十三日
附:原终审()中中民终字第87号民事判决书一份
申诉报告 篇4
根据我国刑事诉讼法、民事诉讼法和行政诉讼法的有关规定,有权提出申诉的主体是不同的。刑事案件申诉人是当事人、被害人及其家属或者其他公民,范围较大;民事案件申诉人是当事人、法定代理人;行政案件申诉人则仅限于当事人。
申诉报告 篇5
申诉人(一审原告、二审上诉人,再审申请人):李,男,生于1972年1月8日,汉族,湖南省岳阳市人,岳阳市四化建公司下岗职工,住四化建家属区,,电话:
被申诉人(一审被告、二审上诉人,再审被申请人):岳阳市(集团)总公司(下称xx公司),住所地岳阳市巴陵东路八字门村
法定代表人:彭佳良,该公司总经理,电话:被申诉人(一审被告、二审上诉人,再审被申请人):章岳春,男,1954年2月25日出生,汉族,湖北洪湖人,住岳阳市新华书店家属区,电话:二审被上诉人(原审第三人):岳阳市南湖渔场,依据地岳阳市南湖,机构代码为70733397-6
法定代表人:赵建良,该渔场场长。
案由:申诉人李不服对岳阳市中级人民法院x年4月16日作出()岳中民再终字第5号民事判决书,依法向湖南省高级人民法院提起申诉。
请求事项:
1、请求撤销湖南省岳阳市中级人民法院()岳中民再终字第5号民事判决书;
2、请求改判被申诉人xx公司和章岳春承担全部责任,连带赔偿申诉人李因伤残所造成的经济损失费(含后续治疗费120万元)2164232.44元。
事实与理由:
一、一审法院判决被申诉人xx公司和章岳春承担连带责任是正确的,二审、再审改判按份责任适用法律不当
(一)、被申诉人xx公司与被申诉人章岳春违法经营的事实。经岳阳市岳阳楼区人民法院审理查明,岳阳市南湖月牙湾沙滩的使用权属被申诉人xx公司。被申诉人xx公司在修建南湖月牙湾沙滩时,在其所征用土地的红线上(沙滩边缘)修建了围堤,同时在沙滩水泥围堤外铺设沙子和卵石。x年3月17日,被申诉人xx公司与被申诉人章岳春签订了一份承包合同,合同约定由被申诉人xx公司将其拥有南湖月牙湾度假村的鱼塘、人工沙滩以及配套的房屋设施交被申诉人章岳春经营管理,租用期限五年(x年4月1日至x年4月1日),承包期内被申诉人章岳春享有自主权、经营权,自负盈亏。承包期内被申诉人章岳春按照被申诉人xx公司的要求所投资的固定资产、绿化、营业点房屋、竹楼及配套设施,在合同期满后作价交付给被申诉人xx公司。合同签订后,被申诉人章岳春领取了个体工商户经营执照,经营范围为饮食、钓鱼服务,取字号为岳阳南湖旅游度假区月牙湾休闲中心。20xx年被申诉人章岳春所租赁经营的场地因征收需要拆迁,因拆迁补偿款不能到位,被申诉人章岳春在合同期满后仍然继续在租赁的场地内从事经营但没有向被申诉人xx公司缴纳租金。而被申诉人xx公司对于被申诉人章岳春继续在租赁场地内从事经营活动不持反对意见,也未要求被申诉人章岳春继续交纳租金。被申诉人章岳春在租赁经营的过程中,允许附近村民在其场地内出租泳衣、轮胎等游泳配套项目,并安排游泳者利用其设施更换衣服。能证明其经营游泳项目的直接证据是,被申诉人在通往游泳场地的路上,设置了门卫,对游泳者收取每人两元的门票。20xx年7月24日下午4时许,原告李和朋友吃过午饭后,一行6人(其中有一小孩)前往岳阳南湖月牙湾沙滩游泳,到达南湖月牙湾沙滩门口后,原告李一人先入场,门票由随后的朋友一起购买。当天购买的门票上印有“xx月牙湾度假村”字样,而不是被申诉人章岳春自己注册的“岳阳南湖旅游度假区月牙湾休闲中心”的字样,可见是被申诉人章岳春以被申诉人xx公司的名义经营游泳项目。
经查,被申诉人xx公司和章岳春均没有从事游泳项目经营的资质,被申诉人章岳春的经营范围也不包含游泳项目。被申诉人不是一审判决中所言“其经营场地内存在的为游泳者提供服务的相关设施未及时予以清理”,而是利用这些设施非法经营游泳项目谋取暴利。由于没有经营资质,不懂游泳项目是高危险项目,被申诉人章岳春在其经营的游泳场地内没有设立相关的警示标志和水位标志,未配备必要的有资质的游泳场所服务人员。被申诉人xx公司发包前在修建南湖月牙湾沙滩时,在其所征用土地的红线上(沙滩边缘)修建了围堤并在沙滩水泥围堤外铺设大量沙子卵石,这些设施为日后承包人经营游泳项目带来了严重的安全隐患。被申诉人xx公司在被申诉人以“”的名义出售门票经营游泳项目不予制止,对其本身制造的安全隐患麻木不仁,最终酿成了本案的重大安全事故。
(二)连带责任的法律适用
1、《中华人民共和国民法通则》第六十七条规定:“代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的,或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的,由被代理人和代理人负连带责任。”
本案中,被申诉人xx公司知道被申诉人章岳春违法经营游泳项目,知道被申诉人章岳春以“”的名义向游泳者非法出售门票不表示反对,依法应由被申诉人xx公司和章岳春负连带责任。
2、《中华人民共和国安全生产法》第八十六条规定:“生产经营单位将生产经营项目、场所、设备发包或者出租给不具备安全生产条件或者相应资质的单位或者个人的,责令限期改正,没收违法所得;违法所得五万元以上的,并处违法所得一倍以上五倍以下的罚款;没有违法所得或者违法所得不足五万元的,单处或者并处一万元以上五万元以下的罚款;导致发生生产安全事故给他人造成损害的,与承包方、承租方承担连带赔偿责任。”
本案中,被申诉人xx公司将其经营场地出租或者发包给没有相应资质的个人即被申诉人章岳春,被申诉人章岳春违法经营游泳项目,并导致发生安全事故,给申诉人李造成巨大的人身损害,申诉人xx公司依法也应当承担连带责任。
(三)本案不适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条的规定。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定:二人以上共同故意或者共同过失致人损害,或者虽无共同故意、共同过失,但其侵害行为直接结合发生同一损害后果的,构成共同侵权,应当依照民法通则第一百三十条规定承担连带责任。二人以上没有共同故意或者共同过失,但其分别实施的数个行为间接结合发生同一损害后果的,应当根据过失大小或者原因力比例各自承担相应的赔偿责任。《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》起草者认为,无论直接结合还是间接结合,至少有一方的行为是作为的行为。而本案中,无论是被申诉人xx公司还是被申诉人章岳春,对于申诉人李伤害都是一种不作为的行为,不能适用直接结合与间接结合的法律规定。二审、再审适用间接结合改判按份责任属于适用法律不当。
二、一、二审及再审均判决申诉人李承担60%的责任,判决被申诉人章岳春和“”公司承担40%的责任,主次责任的划分明显不当。
(一)申诉人李过失属于一般过失,不应承担主要责任。当申诉人李登上水泥围堤,青蓝色的湖水与堤岸齐平,咫尺间又停泊着一艘大船,水似很深的样子,湖中上百号人在游泳,又不见任何警示标志和水位标志,也无服务人员对消费者进行提醒,申诉人李有理由相信水泥围堤是经营者安排的入水处之一,也有理由相信从这里跳入水中游泳是安全的。每个游泳者在选择入水方式时只可能是一闪的念头,即时根据经验和周边环境作出一个简单的判断,如果被申诉人xx公司不建立一个水泥平台,申诉人李不可能选择站在这个平台上往下跳,如果申诉人看见在平台处设有警示标识和水位标识,或者该游泳场有工作人员制止申诉人李从水泥平台走,申诉人凭条件反射就会作出另外的选择。本案中在没有上述条件的情况下申诉人李选择水泥平台往下跳造成重大安全事故,申诉人李只存在一般过失。
2、被申诉人xx公司和章岳春对申诉人李负有法定的安全保障义务,应负主要责任。
申诉人李通过门卫购票进入该游泳场,成为该经营场所的合法消费者。根据《中华人民共和国消费者权益保障法》第七条“消费者有权要求经营者提供的商品和服务,符合保障人身、财产安全的要求。”和第十八条“经营者应当保证其提供的商品或者服务符合保障人身、财产安全的要求。对可能危及人身、财产安全的商品和服务,应当向消费者作出真实的说明和明确的警示,并说明和标明正确使用商品或者接受服务的方法以及防止危害发生的方法。经营者发现其提供的商品或者服务存在严重缺陷,即使正确使用商品或者接受服务仍然可能对人身、财产安全造成危害的,应当立即向有关行政部门报告和告知消费者,并采取防止危害发生的措施。”之规定,被申诉人章岳春及xx公司对于申诉人李等人的人身、财产安全负有法定义务。但被申诉人章岳春及xx公司不在有危及人身安全的室外游泳场设立安全警示标识和水位标识,也不安排现场救生人员。尤其是提供人工沙滩供被申诉人章岳春经营游泳项目的被申诉人xx公司,在沙滩边构筑水泥围堤又在水泥围堤下的水中大量铺设沙子和卵石,极大增加了游泳场所的危险性和事故发生的可能性,人为制造了重大安全隐患,对本案安全事故的发生存在重大过失。
3、被申诉人xx公司和章岳春作为侵权者,依法应对申诉人李所受人身损害承担全部的赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条:“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的,依照民法通则第一百三十一条的规定,可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害,受害人只有一般过失的,不减轻赔偿义务人的赔偿责任。”
三、一审、二审、再审以无鉴定机构的意见为由否定医疗机构后期治疗费的证据,判决申诉人李后续治疗费通过另行起诉来解决,既不符合法律事实,也不符合本案赔偿问题的特殊性要求,应依法改判
申诉人李在一审起诉时就已经在其向人民法院提交的《证据目录》第40~41页里提供了20xx年2月3日《马王堆疗养院疾病诊断证明书》,该证明书建议对申诉人李长期康复治疗三至五年,每月费用15000至20xx0元。但三次审判均以不是鉴定机构的结论而不予质证。申诉人李自发生伤残事故以来,在所有医院的住院治疗中的都有“继续治疗“、”“不适随诊”的医嘱(见原《证据目录》P35~46及附录三)。对于高位截瘫的一级伤残,多种并发症随时威胁着患者的生命,必须长期不断的治疗,后续治疗费的发生是必然的,医学上对此都有界定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条“根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用,可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”的规定明确医疗证明与鉴定结论均可以作为后期医疗费用的判决依据,可见,一审、二审、再审的判决显然不符合法律规定。
此外,本案不适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证,结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的,应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额,按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费,赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。”之规定的特殊情形还在于,被申诉人xx公司已经处于歇业状态,仅有的土地资产已经纳入政府拍卖程序,拍卖完毕则被申诉人xx公司不复存在,另行起诉主要侵权人即被申诉人xx公司已不具备可能性。因此,申诉人李请求对后期治疗费用另行起诉改判为一次性付清。
五、精神损害抚慰金判决数额与被申诉人的过错不相适应。
综上所述,被申诉人xx公司和章岳春在本案中存在重大过错,给李精神上带来极大痛苦,依法应当承担主要责任或者全部责任。一审不支持精神损害抚慰金是不正确的,二审、再审判决10000元精神损害抚慰金明显过低。根据被申诉人的过错、赔偿能力、受诉法院所在地生活水平等因素综合考虑,被申诉人xx公司和章岳春应连带赔偿申诉人精神损害抚慰金90000元。
综上所述,为维护申诉人李合法权益,特向贵院提出申诉,恳请贵院支持申诉人李申诉请求,并依法改判。
此致
湖南省高级人民法院
申诉人:
年 月 日
申诉报告 篇6
劳动保障监察申诉书
投 诉 人 姓 名与身份证一致性别 身份证号必须填全
联系电话 必须真实、有效
通 讯
地 址必须详细、真实、有效邮 编
被投诉人 名 称
(姓名) 必须全称住 所主要生产、经营地址
主要负责人姓 名 性别 联系电话
邮 编
请求事项:(常见内容填写提示)
一、依法支付X年X月-X年X月被拖欠的工资、被克扣工资、延长工作时间工资、最低工资差额XX元。
二、依法办理X年X月-X年X月社会保险参保手续。
三、依法订立、返还劳动合同。
四、依法退还押金XX元、扣押的证书、强迫集资入股XX元。
五、依法办理档案转移、社会保险关系转移手续。
六、其他。
事实与理由:(常见内容填写提示)
我于X年X月进入该单位,在XX部门(岗位)从事工作,是否签订劳动合同,是否参加社会保险,每月工资XX元。(以下根据请求事项写明有关事实经过)
1. 单位何时、以何理由拒绝签订劳动合同或扣押劳动合同。
2. 单位何时、以何理由收取押金XX元,扣押什么证书,以何种形式集资入股XX元,是否开具收据。
3. 单位以何理由拒绝办理社会保险,是否要求过提供办理保险的材料。
4. 单位何时、以什么理由扣减或拖欠工资XX元,是否开具扣工资的书面决定,是否开具欠工资的欠条。
5. 单位工作时间、班次如何安排,如何考勤;在什么时间加班、加点,累计小时,是否或如何支付加班工资的,自己计算单位还应补发加班工资XX元。
6. 单位何时、以何理由终止、解除劳动合同或劳动关系,是否出具了书面决定,什么原因不办理档案和社会保险关系转移手续。
7. 其他情况。
说明:
1、劳动保障监察机构对投诉人无法定保密义务,投诉人坚持要求保密,则视为举报处理。
2、投诉人所填联系电话、通讯地址必须真实有效,否则由其本人承担有关内容不能通知到的法律后果。
本人已阅读并认可以上说明。
投诉人(签名):刘
20xx年 XX月 XX日
申诉报告 篇7
劳动争议仲裁申诉书
申诉人:,男, 年 月 日出生
身份证号: ;电话:
被诉人:xx市XX有限公司
地址:
法定代表人: ;电话:
一、裁决被诉人向申诉人支付x年1月7日至x年9月7日未签订书面劳动合同的双倍工资差额22,400元;
二、裁决被诉人向申诉人支付x年1月至x年8月期间申诉人垫付的社保费2,052.84元;
三、裁决被诉人向申诉人支付非法解除劳动合同的赔偿金5,600元;
四、裁决被诉人向申诉人支付x年7月至9月7日克扣及拖欠的工资4,883.68 元,并支付25%的经济补偿金1,220.92元。
事实与理由:
申诉人于x年12月7日入职被诉人,担任商场部销售员,月工资2,800元(基本工资2500+300元车补)。x年7月,被诉人将申诉人调入团购部。x年9月7日,被诉人将申诉人辞退。申诉人认为,被诉人存在以下违法情形:
一、申诉人入职后,被诉人一直未与申诉人签订书面劳动合同。被诉人曾于x年8月拟与申诉人补签劳动合同,但申诉人签名后,被诉人并未向申诉人提供其签章的劳动合同。根据《劳动合同法》第八十二条,被诉人应支付未签订书面劳动合同的双倍工资22,400元(2800元8个月)。
二、申诉人在职期间,被诉人一直未为申诉人缴纳社保,申诉人被迫通过另一家公司自费缴纳社保,其中由单位承担的社保费共计2,052.84元,该社保费应由被诉人向申诉人返还。
三、x年9月7日,被诉人在没有任何事实依据的情况下,以申诉人违反公司制度为由非法辞退申诉人。根据《劳动合同法》第八十七条,被诉人应向申诉人支付非法解除劳动合同的赔偿金5,600元(2800元2)。
四、申诉人x年7月的工资,被诉人仅支付1360元。被诉人辞退申诉人时,也未结清申诉人x年8月至9月7日的工资,以上克扣及拖欠的工资共计4,883.68元(7月份拖欠工资为2800-1360=1440,8月份拖欠工资2800元,9月份拖欠工资为28005/21.75=643.68),同时,被诉人应依法支付拖欠工资25%的经济补偿金1,220.92 元。
因此,申诉人特向贵委提起仲裁,恳请贵委依法维护申诉人的合法权益。
此致
xx市XX区劳动争议仲裁委员会
申诉人:
日期:x年 月 日
申诉报告 篇8
申诉人:xx市x区梨盛金属杂件厂
住所:xx市x区覃家岗镇x村花生堡社
法定代表人:彭
电话: 手机:
xx市高级人民法院:
本厂于x年与当时的x村签定租用土地修建厂房的协议,租用期五十年。本厂现使用厂房,始建于x年,用地建房手续:本厂书面向x村申请,x村按照土地法规协助办理。城乡建委经现场勘查后发给了集体土地建设用地使用证。〔渝沙集建99字第0843号〕〔重国土统印〕发证日期:1999年5月24日 。xx市x区城乡建设管理委员会。厂房竣工后,办理了乡村房屋所有权证。〔字第11313号〕所有权人:xx市x区梨盛金属杂件厂,房屋负责权人:彭。房屋座落:沙区覃家岗镇x村花生堡社。房屋用途:厂房。房屋来源:自建。
xx市人民政府第55号令《xx市征地补偿安置办法》第一条:为维护被征地单位和个人的合法权益,保障征地工作的顺利进行,根据有关法律法规,结合实际,制定本办法。第二条:本市行政区域内征用集体所有土地的补偿,人员安置和住房安置,适用本办法的原则规定。《xx市征地补偿安置办法》第十条:……住房在征地拆迁范围以外的,不拆迁、不补偿、不安置。……因国家建设需要征用该宅基地时,房屋的补偿、安置按征地时的有关规定办理。《xx市征地补偿安置办法》第十一条:被征地单位的水电设施按实际安装费用补偿……闭路电视、天然气安装按实际安装费用补偿。电话移装按电信部门规定的移机费标准补偿。《xx市征地补偿安置办法》第十二条:征地拆迁具有土地使用权属证书和其他合法权证的企业建〔构〕筑物。按重置价格计算补偿费后,原建〔构〕筑物归国家所有,由土地行政主管部门负责处置。被搬迁企业的搬迁损失费〔含设备搬迁耗损,停工损失及搬迁费〕按所搬迁设备折旧后净值的15%至20%计算。
xx市x区梨盛金属杂件厂是股份合作制企业,是独具民事行为的法人,享有与其权益相关的民事权利,也承担相应的民事义务。本厂具有合法乡村房屋所有权证的厂房,其所有权性质属于集体,是xx市x区梨盛金属杂件厂的固定资产。
x年花生堡社集体农转非,x区国土局征地办是在本厂毫不知情的情况下,与花生堡社当时的社长商谈办理的征地补偿事宜,作为本厂厂房所有权人的xx市x区梨盛金属杂件厂,完全被蒙在鼓里。〔x年2月6日才从薛家林口中知道,〕在花生堡社集体农转非时,当时所有在社集体土地上的建〔构〕筑物,国土局都视花生堡社为所有权人,一切与征地补偿相关的事宜,均与花生堡社当时的社长商谈。xx市x区梨盛金属杂件厂是本厂厂房唯一合法的所有权人。x区征地办避开房屋的合法所有权人,与花生堡社的负责人私自协商,具体与花生堡社商谈的什么内容?厂房按照什么标准补偿?xx市x区梨盛金属杂件厂一无所知,x区国土局征地办一直没有与xx市x区梨盛金属杂件厂签定过任何与征地拆迁补偿相关的协议书,也从来没有面对面的商谈过征地拆迁补偿等相关的事宜。本厂法人代表彭也只是得通知去x村委会与花生堡社签定解除土地租用合同时,方知道花生堡社已集体农转非,土地已被国土局征用。花生堡社提出与其解除土地租用合同,并出示早已打印好的〔解除土地租用合同以及资产补偿分配协议书〕。本厂当时负责人彭得知厂房的补偿按照违章建筑的价格计算时,〔x年2月16日才从当时负责协助征地工作的薛家林口中知道,征地时本厂厂房是按照55号令第九条实施的补偿。〕当即提出异议:认为本厂厂房具有土地使用权证和房屋所有权证,补偿费不应该和那些没有土地使用权证和乡村房屋所有权证的建〈构〉筑物一样的价格计算。征地工作人员说你把你的要求写在上面,以后搬迁时解决。于是彭在解除土地租用合同以及资产补偿分配协议书上添加了一条:本厂厂房两证齐全,此协议未作任何补偿,搬迁时,解决后再搬迁。
依据xx市人民政府第55号令《xx市征地补偿安置办法》第十二条,征地拆迁具有土地使用权属证书和其他合法权证的企业建〔构〕筑物。按重置价格计算补偿费后,原建〔构〕筑物归国家所有,由土地行政主管部门负责处置。国土局在办理花生堡社集体农转非的行政行为中,没有按照《xx市征地补偿安置办法》第十二条的规定,对本厂厂房实施补偿,也没有按照文件规定对因为搬迁造就的各种经济损失给予补偿,严重损害了xx市x区梨盛金属杂件厂的权益。xx市x区梨盛金属杂件厂是股份合作制企业,是独具民事行为能力的法人,享有与其权益相关的民事权利,也承担相应的民事义务。本厂具有合法乡村房屋所有权证的厂房,其所有权性质属于集体,是梨盛金属杂件厂的固定资产〔不动产〕。依据xx市人民政府第55号令《xx市征地补偿安置办法》第一条,第二条,本厂有权维护自己的合法权益。
x年征地时,以为搬迁也就三五天的事情,征地人员认同搬迁时解决也拖延不了几天。法人代表彭才在解除合同和资产补偿分配的协议书上添上了:“本厂厂房两证齐全,此协议没有作任何补偿,搬迁时,解决后再搬迁。”谁知道国土局征地办不但没有及时要我厂搬迁,反而委托x村委会继续把土地出租给彭〔本厂法定代表人〕使用。〔这不知道是圈套还是骗局?〕土地租用合同最后不知道甲方怎么又换成了滨江开发公司。x年滨江开发公司以租用场地合同到期为由,起诉自然人彭,x年6月2日,法院判决彭交还土地无条件搬迁。【〔〕沙法民初字第3431号】法院一审认定彭获取了相关补偿,梨盛金属杂件厂具有的房屋所有权证已经丧失了所有权。
乡村房屋所有权证,是房屋产权唯一合法凭证。房屋所有权的转移,变更〔如买卖、赠与、交换、转让、继承、分析、合并、更名等〕,房屋状况变动〔如新、改、扩建、拆除等〕他项权利设定〔如典当抵押〕以及注销〔如倒塌、焚毁〕等,应及时向填证机关申请登记。一审法院说本厂具领了补偿款,列具不出这补偿款是由什么构成,就断言本厂具有合法所有权证的厂房丧失了所有权?依据xx市人民政府第55号令《xx市征地补偿安置办法》第十二条,征地拆迁具有土地使用权属证书和其他合法权证的企业建〔构〕筑物。按重置价格计算补偿费后,原建〔构〕筑物归国家所有,由土地行政主管部门负责处置。梨盛金属杂件厂的厂房具有土地使用权证和房屋所有权证,没有按照文件规定获取相应的补偿,一审法院的认定缺失法律依据。二审彭提出征地时国土局征地办没有按照文件规定补偿梨盛金属杂件厂的厂房,要求原告出示对厂房实施补偿的依据,请求法院认定相关补偿是什么补偿?是按照文件规定的重置价格对厂房的补偿?还是按照文件规定对因为搬迁造成的各种损失的补偿?同时梨盛金属杂件厂提出厂房应该按照《xx市征地补偿安置办法》第十二条规定的重置价格计算补偿费。中院于x年11月1日判决,【〔〕渝一中法民终字第06047号】对梨盛金属杂件厂的请求未作支持也未作解释。对梨盛金属杂件厂提出的厂房在被征用时未获得拆迁安置补偿的问题,二审法院在判决书中说属于另一法律关系……上诉人彭可按相关法律途径另行申请解决。
x年12月16日,xx市x区人民法院向彭发出了执行通知书。【〔〕沙法民执字第2260号】。x年2月27日,xx市x区梨盛金属杂件厂向x区人民法院递交了执行异议书。理由如下:申请人滨江建设开发有限责任公司申请的被执行人是彭,而位于xx市x区覃家岗镇x村花生堡社的厂房所有权人是xx市x区梨盛金属杂件厂,并且具有合法的乡村房屋所有权证。彭和xx市x区梨盛金属杂件厂是两个不同的主体,贵院不应该直接执行异议人,而应该终止以上案件的执行。
x年2月6日,执行局招集x区征地办公室、x村委会、滨江开发公司和本厂法人代表到执行局,其目的是弄清楚当初梨盛金属杂件厂的厂房到底是按照什么价格补偿的。x区征地办公室主任坦言征地拆迁具有土地权属证书和其他合法权证的企业建构筑物,应该按照重置价格计算补偿费。x村x年负责协助征地工作的薛家林证实:当年花生堡社集体农转非,所有社集体土地上的建构筑物全部都是按照《xx市征地补偿安置办法》第九条执行的。有证和无证的全部是一样的补偿价格。执行对象全部是针对农村的经济合作社,没有单独针对企业进行补偿。梨盛金属杂件厂的厂房没有按照《xx市征地补偿安置办法》规定的第十二条执行。
国土局征地办在办理征地补偿安置行为中,具体实施不与房屋的所有权人商谈,任何人都可以设身处地的想一想,如果你家的房屋被开发商拆迁,开发商不与你这个房屋的所有权人商谈如何补偿,而是和并非房屋所有权人的其他人商谈怎样补偿,不知道国土局征地办这样做是依据什么文件规定?现今的政策文件有没有这样的规定?征地拆迁补偿安置可以避开房屋所有权人,我们实在是搞不明白,这只有你们执法者才能判断是非,请给我们一个公断。
农转非前,xx市x区梨盛金属杂件厂是x村级集体企业,因为所有人员农转非,x村决定撤销该企业。因农转非人员不再是x村的村民,不能继续留在村集体企业工作。农转非人员政府不安置工作。征地工作人员在动员会上宣读文件时说办经济实体政府可以按照规定划拨土地,我们当即提出书面申请,征地工作人员说研究后答复我们。于是我们自筹资金重组了梨盛金属杂件厂,改制为民营集体企业。当我们找征地工作人员划地时,征地工作人员说xx市没有执行这一条,于是我们去信找国土局,国土局征地办给了我们一纸回函,【根据市政府64号令第二十四条三款;被征地单位自愿并有条件兴办经济实体的,符合城市规划安置人数10人以上的,承担安置责任的单位可以将就业安置费拨给接收单位,并按人平20平方米的标准划拨土地〔政府核收征地成本费〕用作修建生产经营场地,兴办经济实体,安置劳动力。你厂的一群农转非人员来信所反映划拨建厂土地的问题,可根据上款的要求,按照国家有关办理建设用地的规定,办理划拨土地的手续】。
x区征地办公室〔公章〕
国土局征地办回函叫我们找相关部门划拨土地。因为当时征地工作已经结束,我们去找的政府机关没有人答理我们,写信去政府机关也没有回复。因为本厂人员全部农转非,x村不愿意继续提供厂房我们使用,在四处求告无门的情况下,才于x年在花生堡社租用的土地修建的厂房。如今又要我们搬迁,我们无处可去,无处修厂房,要求政府按照xx市人民政府第55号第十八条的规定划拨土地我们自建厂房。这些年来,本厂已为数十名农转非人员购买了养老保险,有十多名已经退休。如今政府对农转非人员办企业极力支持,农转非人员申办企业有政策优惠,我们要求,按照政府的相关政策,划拨土地我们自建厂房。
xx市人民政府第55号令《xx市征地补偿安置办法》是专门针对征用农村集体土地而制定的法律文件,只要是征用农村集体土地,就应该不折不扣的遵照文件规定执行,怎么可以视文件规定而不顾,反而要被征地的老百姓去起诉?去申请?去告状?非要逼老百姓去上访?去静坐示威?去阻断交通?文件中载明是为了维护被征地单位和个人的合法权益,而那些掌握着执行权的官员们熟视无睹,难道这世上就无真理正义之分了吗?也许我们如今落到如此地步,也真怪我们农民太老实,太相信政府派来的工作人员。如果当初农转非时,政府派来的工作人员不按照文件规定划拨土地,我们就不在农转非的协议书上签字,农转非的工作就无法进行。在那种情势下,他们不划地也得划地。我们也就没有后来的这些诸多的烦恼了。即便如此,我们还是相信政府,相信政府颁布的政策法规不会是一张废纸!我们要求按照《xx市征地补偿安置办法》的条款对本厂实施补偿安置。
此次搬迁,我们也并没有提出什么非分要求,只是提出我们能修的起厂房,可以安全的搬移设备,能继续维持正常的生产经营,就连这点起码的要求都得不到解决,设身处地的想一想,我们怎么搬迁?
《xx市征地补偿安置办法》规定按照重置价格计算补偿费,政府是为了企业可以利用补偿费重新修建厂房,好让企业搬迁以后可以继续维持正常的生产经营。如今我们已经进退危谷,法院执行厅强要我厂搬迁,无人愿意依照《xx市征地补偿安置办法》第十二条的规定计算补偿费。融汇公司深夜派人闯入本厂使用的配电房,切断了高压电源,砸烂了配电房里的所有设施,挖断了本厂进出的唯一公路,切断了本厂使用的自来水管道。我们认为融汇公司的行为是违法行为,希望高院能为我们主持公道。我们要生存!我们要活命!请给我们一条可以活下去的路走!
xx市x区梨盛金属杂件厂
x年2月27日
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